Custodia compartida: los requisitos reales que mira el juez (y por qué se deniega)

Buscas los requisitos de la custodia compartida esperando una lista. La ley no te la da.

El Código Civil no fija un catálogo cerrado de requisitos. Lo que existe es un conjunto de criterios que el Tribunal Supremo repite en cada sentencia y que los juzgados de familia aplican caso por caso, con una única brújula: el interés superior del menor. Por eso dos padres con circunstancias parecidas reciben a veces respuestas distintas. Y por eso lo que decide tu caso no es cumplir una casilla, sino cómo acreditas cada criterio.

Aquí tienes qué se valora de verdad, qué tumba la mayoría de solicitudes y qué margen te queda si el otro progenitor se opone.

No hay requisitos tasados: hay criterios y hay prueba

El artículo 92 del Código Civil permite la guarda conjunta cuando la piden ambos progenitores, o cuando la pide uno solo y el juez la considera adecuada. No enumera condiciones objetivas. No exige un salario mínimo, ni una vivienda de un tamaño concreto, ni un horario determinado.

Conviene además no confundir dos planos. La patria potestad se mantiene compartida por ambos padres salvo en supuestos excepcionales, y comprende las decisiones importantes sobre el menor. Lo que se discute al solicitar la custodia compartida es solo con quién convive el hijo y cuánto tiempo, no quién decide su colegio o su tratamiento médico.

Desde 2013 el Tribunal Supremo viene señalando que la custodia compartida es el régimen deseable siempre que sea viable, no una excepción que haya que justificar. Eso cambió el punto de partida. Hoy la carga no está en demostrar que compartir es bueno, sino en que el modelo que propones funcione en la práctica para ese menor concreto.

La consecuencia es incómoda pero útil: tu solicitud no se gana con argumentos, se gana con prueba.

Los criterios que aplica el Tribunal Supremo

Estos son los factores que aparecen una y otra vez en las resoluciones, y lo que sirve para acreditarlos.

El informe del equipo psicosocial pesa mucho más de lo que la gente imagina. No es vinculante, pero revertir uno desfavorable exige un esfuerzo probatorio considerable.

Si quieres ver el detalle con el que trabajan los propios juzgados, el CGPJ publicó una guía de criterios de actuación judicial sobre guarda y custodia compartida que recoge los factores que se ponderan.

Lo que tu solicitud tiene que acreditar

Al solicitar la custodia compartida, esto es lo que hay que llevar al procedimiento, tanto si se plantea de mutuo acuerdo dentro del convenio regulador como si se pide en un contencioso:

• 1. Implicación previa y continuada. Que no empezaste a llevar al niño al pediatra el mes en que presentaste la demanda.
• 2. Disponibilidad horaria compatible. Los turnos, los viajes y las guardias no impiden la compartida, pero obligan a explicar quién cubre cada franja.
• 3. Vivienda adecuada en la zona. Adecuada no significa grande: significa que el menor tenga su espacio y que el colegio siga siendo el mismo.
• 4. Un plan de reparto concreto, con recogidas, entregas, festivos y vacaciones cerrados.
• 5. Un canal de comunicación con el otro progenitor. Aunque la relación sea mala, hay que demostrar que existe.

El punto 4 es el que más se descuida. Presentar una solicitud de custodia compartida sin calendario es pedirle al juez que improvise el modelo por ti.

Por qué se deniega la custodia compartida

Los juzgados casi nunca deniegan la custodia compartida diciendo que un progenitor no vale. La deniegan por inviabilidad. Los supuestos más habituales:

• Distancia entre domicilios que obliga a cambiar de colegio o a desplazamientos largos entre semana.
• Conflictividad grave y sostenida que impide cualquier decisión conjunta.
• Proceso penal abierto por violencia sobre la mujer o violencia doméstica. El artículo 92.7 del Código Civil excluye la guarda conjunta en esos supuestos.
• Desatención previa acreditada, incluido el impago reiterado de la pensión o el incumplimiento del régimen de estancias.
• Horarios laborales incompatibles que dejarían al menor sistemáticamente al cuidado de terceros.
• Un plan de reparto irreal, con cambios continuos que desestabilizan al menor.

Conviene separar dos cosas que se confunden a diario. La mala relación entre adultos, por sí sola, no basta para denegar la custodia compartida. Lo que la impide es que esa mala relación haga imposible coordinar lo básico del día a día del menor.

La distancia entre domicilios: el factor que más solicitudes tumba

No existe una distancia legal máxima. Existe una pregunta: ¿puede el menor ir al mismo colegio desde las dos casas sin que su rutina se resienta?

Si la respuesta es sí, la distancia deja de ser un problema aunque haya kilómetros de por medio. Si es no, el juzgado tenderá a descartar la compartida por muy implicado que estés. Por eso, cuando uno de los progenitores se plantea mudarse durante el proceso, elegir dónde condiciona el resultado más que casi cualquier otro argumento.

Cuando el desacuerdo llega a este punto conviene hablar con un abogado de custodia compartida antes de fijar domicilio, no después.

Qué pasa si el otro progenitor se opone

Se puede conceder igualmente. La oposición de uno de los progenitores no bloquea la custodia compartida: el juez la valora, pero decide sobre el interés del menor.

Ahora bien, la oposición cambia el procedimiento. Se pasa de un mutuo acuerdo a un contencioso, entra el informe psicosocial, se explora al menor si tiene edad suficiente e informa el Ministerio Fiscal. El proceso se alarga y la prueba pasa a ser determinante.

Si la compartida no prospera, la alternativa no es perder al hijo. Se atribuye la guarda y custodia a uno de los progenitores con un régimen de visitas o de estancias para el otro, y en su versión más restrictiva se convierte en custodia exclusiva o monoparental.

Edad del menor: ¿desde cuándo se puede pedir?

Tampoco hay una edad mínima en la ley. Hay sensibilidades judiciales.

• Bebés y lactantes. Se tiende a estancias cortas y frecuentes, sin pernoctas largas al principio, ampliables de forma progresiva.
• De 3 a 12 años. Es la franja donde la compartida se concede con más naturalidad, apoyada en el calendario escolar.
• Adolescentes. Su opinión gana peso. A partir de los 12 años el menor es oído en el procedimiento, y por debajo también si tiene juicio suficiente. Mientras sean menores de edad, la decisión sigue siendo judicial.

Que el menor sea oído no significa que elija. Significa que su criterio se pondera junto al resto.

Preguntas frecuentes

¿Se puede pedir la custodia compartida después de un divorcio ya resuelto?
Sí, mediante una modificación de medidas, acreditando un cambio relevante de circunstancias respecto a lo que se valoró en su día.

¿Tener menos ingresos que el otro progenitor impide la compartida?
No. La capacidad económica no es un criterio para atribuir la custodia. Puede influir en la pensión de alimentos, que es otra cosa.

¿La custodia compartida elimina la pensión de alimentos?
No de forma automática. Si hay desequilibrio de ingresos o los gastos no se reparten al 50%, puede fijarse igualmente.

Si me deniegan la compartida, ¿qué régimen queda?
Una custodia monoparental a favor de uno de los progenitores, con régimen de estancias para el otro. No es un resultado definitivo: puede revisarse si cambian las circunstancias.

¿Puede concederse si vivimos en ciudades distintas?
Durante el curso escolar es difícil. En esos casos suele articularse un reparto por periodos largos, no semanal.

¿Una denuncia archivada impide la custodia compartida para siempre?
El artículo 92.7 del Código Civil opera mientras hay proceso penal abierto. Archivada la causa o dictada absolución, la compartida vuelve a ser valorable.